并购交易过程中的特殊风险分析

一、僵局情况下的强制收购

（一）公司僵局的解决机制（条款摘录），摘录条款有无效呢？

1、协商收购：……

2、强制收购：如甲乙双方就收购事宜未能协商一致的，则在公司僵局形成后30日内，任何一方可向另一方提出书面收购要约，收购另一方持有的项目公司全部（不得是部分）股权，收购要约中需载明股权收购总价。收购总价除以拟收购的全部股权即为每1%股权对应的收购价格（以下称“收购单价”）。

3、反向收购：被收购方如不同意转让的，则应在收到收购要约后30日内，向提出收购方提出书面反收购要约，按收购单价反收购提出收购方持有的项目公司全部股权，提出收购方收到反收购要约时，反收购即成立；如被收购方在收到收购要约后30日内未提出反收购要约的，则期限届满时提出收购方的收购成立，被收购方的股权强制被提出收购方收购。

4、强制收购（或反向收购）成立后的相关约定：……

提示：

（1）单凭协议条款不能办理工商登记，可能需要提起诉讼、仲裁，依据司法文书办理，周期比较长；

（2）应对不配合强制收购的行为通过违约责任条款予以约束。

原因：缺乏强制收购程序

根据我国现行《公司法》的规定，在公司由于人合性矛盾产生管理行障碍时，除了司法解散公司之外，没有规定其他的司法救济手段来解决该等困境，即我国《公司法》仅规定了司法解散一种救济方式。

二、不平等分红

1、常见的三种形式

形式一：不按照股权比例进行分配

形式二：固定利润+剩余利润

形式三：固定利润+股权比例分配

三、土地炒卖问题

股权转让之名，资产转让之实

能否以股权转让形式，收购不符合土地转让条件的土地？

1、合作协议的有效性

最高院实践判例：股权转让行为既不改变公司本身，也未变动土地使用权之土地，故不应纳入土地管理法律的审查范畴，而应根据《公司法》规定审查。

2、刑事犯罪的问题

实践亦有其他观点：实质为国有土地使用权的买卖，该行为为非法行为，系以合法形式掩盖非法目的，进而认为该等行为构成非法转让、倒卖土地使用权罪。

四、模拟清算问题

1、在满足一定条件的情况下，退出企业层面的合作，对于项目所产生的利润进行估算并实施分配。

2、退出事由

（1）合作结束经模拟清算后退出

退出收购价款的确定

退出后的委托管理、品牌管理

退出方的税款预留及税务风险

（2）无法实现收购目的提前退出

常见于非合作开发项目，被收购方完全退出；

常见事由：未按期摘地、未按期完成拆迁安置、地块规划指标不符合收购方要求等

投入资金返还及资金占用成本计取

（3）合作开发过程中提前退出

常见于合作开发过程中任一方违约或触发僵局情况下，其他方退出；

投入资金返还及资金占用成本计取

3、模拟清算

（1）富余资金的安排

限合作范围内

真实发生制

改造动迁成本

土地价款

建设资金

（2）尾盘价值评估方式

评估主体

评估标准

（3）利润测算要点

A项目总成本的确认：“票”与“税”的双紧箍咒

B项目销售收入的确认

C处于亏损状态？

（4）利润分配形式

A股权转让

B预分配利润

C咨询顾问费

核心公式：模拟清算净利润=销售收入-开发成本-开发费用-税金及附加（包括增值税、土地增值税及所得税等）